Признаки предпринимательской деятельности:
Предпринимательская деятельность характеризуется самостоятельностью. Условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность предпринимателя. Имущественная самостоятельность определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы деятельности. Организационная самостоятельность — это возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности, начиная от решения заняться предпринимательством, выбора вида деятельности, организационно-правовой формы, круга учредителей и т.д.
Предпринимательская деятельность сопряжена с риском. Этим предпринимательство коренным образом отличается от хозяйственной деятельности периода административно-плановой экономики. Уменьшения убытков можно достичь путем заключения договора страхования предпринимательского риска, то есть риска убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риска неполучения ожидаемых доходов.
Предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли. Получение прибыли, являясь основной целью предпринимателя, придает его деятельности коммерческий характер, который не утрачивается даже и в том случае, когда результатом ее окажется не прибыль, а убыток. Вместе с тем, если получение прибыли как цель не ставится изначально, деятельность нельзя назвать предпринимательской, она не носит коммерческого характера. Нельзя не обратить внимание и на такой квалифицирующий признак предпринимательской деятельности, как систематичность в извлечении прибыли. К сожалению, четких количественных критериев систематичности законодательством пока не выработано. Законодательный пробел предлагают восполнить, включив в определение предпринимательской деятельности дополнительные квалифицирующие признаки, такие как доля прибыли от такой деятельности в общих доходах лица, "существенность" прибыли, получение ее определенное количество раз за некоторый отчетный период и др.
В соответствии с определением прибыль изшгекается субъектами от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Самостоятельная ответственность предпринимателя своим имуществом также является признаком предпринимательской деятельности, не вошедшим в легальное определение.
Предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегист-, рированными в этом качестве в установленном законом порядке. Это формальный признак, то есть признак, легализующий эту деятельность, придающий ей законный статус. Его отсутствие не приводит к утрате деятельностью качества предпринимательской, однако делает ее незаконной.
В учебной и научной литературе сформулированы и другие признаки предпринимательской деятельности, такие как системность, целенаправленность, профессионализм.
9.
егальное определение незаконного предпринимательства сформулировано законодателем в ч.1 ст.171 УК РФ – это осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением лицензионных требований и условий, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.
Как видно из данной легальной формулировки, ее базисной категорий является «осуществление предпринимательской деятельности».
Дабы разобраться, что следует понимать под незаконным предпринимательством, обратимся к определению и признакам «предпринимательской деятельности».
Легальное понятие предпринимательской деятельности закреплено законодателем в ст.2 ГК РФ. В силу указанной статьи предпринимательская деятельность — самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Анализ легального определения позволяет выделить следующие признаки предпринимательской деятельности:
1) самостоятельность экономической деятельности и осуществление ее на свой риск;
2) систематическое получение прибыли как цель деятельности;
3) пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг как источники прибыли.
Ответственность за незаконное предпринимательство
Как было отмечено выше деятельность по систематическому получению прибыли без гос. регистрации может служить основанием для применения к лицу ее ведущему разного рода санкций, гражданского-правового, административного и уголовного характера. Рассмотрим более подробно каждые из них.
Являются наиболее мягкими из всех возможных и заключаются в ограничении лица права ссылки на тот, факт, что оно не является ИП при заключении сделок, а также отсутствие гос. защиты, которая предоставляется предпринимателям, прошедшим процедуру постановки на учет в налоговых органах.
Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации при отсутствии признаков состава преступлений, предусмотренных УК РФ влечет привлечение к административной ответственности (ст.14.1 КоАП РФ). Указанная статья предусматривает меры административного характера не только за предпринимательство без регистрации, но и ведение такой деятельности без получения лицензии (спец. разрешения), нарушение условий лицензии, в том числе и грубое. Минимальный штраф за предпринимательскую деятельность без регистрации по данной статье составляет 500 руб., максимальный – 50 000 руб.
В случае если осуществление предпринимательской деятельности без регистрации повлекло причинение крупного ущерба третьим лицам, такое деяние подпадает под состав преступления (ст.171 УК РФ).
Статьей 169 УК РФ крупным размером признается ущерб свыше 1,5 млн рублей, а особо крупным – свыше 6 млн. Доходом в рамках Уголовного кодекса признается выручка от реализации имущества (товаров), оказании работ и услуг.
тветственность лиц, работающих на незаконного предпринимателя
В настоящее время спорным является момент привлечения к ответственности сотрудников, трудящихся на ИП или ЮЛ, не состоящих на учете в налоговых органах. В частности, согласно разъяснениям Верховного суда РФ лица (кроме руководителей или иных лиц, исполняющих руководящие функции) не подлежат привлечению к уголовной ответственности (ст. 171 УК РФ).
При рассмотрении вопроса о привлечении к уголовной ответственности незаконная предпринимательская деятельность в обязательном порядке должна быть доказана, а именно отвечает ли указанная деятельность признакам предпринимательской. Так, например, сдача в наем единственного помещения (полученного в дар, или купленного для собственных нужд) не повлечет для лица мер уголовной ответственности. В то же время приобретение имущества (например, нескольких квартир) именно для систематического извлечения прибыли, если эти действия наносят существенный ущерб государству или третьим лицам, с большей долей вероятности повлечет привлечение к ответственности, предусмотренной УК РФ. При этом если лицо уклоняется от уплаты налогов в его действиях содержится еще и состав преступления (ст. 198 УК РФ).
Стоит особо отметить, что предпринимательская деятельность без государственной регистрации будет признана таковой только в случае отсутствия данных о лице в государственных реестрах – ЕГРЮЛ и ЕГРИП или исключение из указанных баз данных госорганов.
Подсудность и доказанность дел о незаконном предпринимательстве
Важное значение в вопросе привлечения к ответственности за предпринимательскую деятельность без регистрации имеет факт доказанности осуществления именно предпринимательской деятельности и подсудность дела определенному судебному органу.
В отношении подсудности ряд судебных органов отметил, что дела о незаконной предпринимательской деятельности подлежат рассмотрению в судах общей юрисдикции. Обращение в арбитражный суд лиц, не являющихся ИП не допустимо, если иное не установлено федеральным законом. К этому выводу, в частности, пришли судьи Семнадцатого АПС № 17АП-10795/2010-ГК РФ от 01.02.2011г.
В своем Постановлении Верховный суд РФ № 10-АД11-1 от 11.02.2011г. отметил, что рассмотрение дел о привлечение к административной ответственности за незаконную предпринимательскую деятельность входит в компетенцию судей районных судов. В случае если дело было рассмотрено мировым судьей, а затем по правилам судопроизводства судьей районного суда признать решение суда первой инстанции незаконном вряд ли получится.
В отношении доказанности Верховный Суд в вышеуказанном постановлении отметил, что доказательствами, подтверждающими обоснованность вынесенного решения о привлечении к административной ответственности, служат:
Протокол о совершении административного правонарушения;
Листовки рекламного характера;
Протокол осмотра помещения, использовавшегося для ведения деятельности;
Копии документов, подтверждающих оплату товара;
Справка налогового органа;
Исходя из анализа вышеизложенного постановления, можно сделать вывод, что привлечение к ответственности за незаконную деятельность организации или ИП возможно только в случае подтверждения факта систематического получения прибыли от осуществляемой деятельности. Если материальная сторона отсутствует, то такая деятельность не может быть признана предпринимательской и как следствие не влечет привлечение к ответственности. К этому выводу пришел Санкт-Петербургский городской суд в своем Постановлении № 4а-891/11 от 23.06.2011г.
В заключение вышесказанного стоит отметить, что право на использование своих способностей для занятия предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности предоставляется гражданам Конституцией РФ. Однако деятельность эта должна осуществляется в соответствии с требованиями законодательства РФ.
Последнее изменение этой страницы: 2016-08-10; Нарушение авторского права страницы
Читайте также:
- I вопрос
- I вопрос. Виды деформаций сооружений и их причины.
- I. Вопросы для самопроверки
- I. История изучения вопроса.
- II. Вопросы лекции
- II. Вопросы лекции
- II. Законодательное и нормативно-правовое регулирование вопросов воинского учета и бронирование граждан, пребывающих в запасе и работающих в организациях здравоохранения.
- III. Борьба за разрешение восточного вопроса.
- III. Учебные вопросы и расчет времени
- III. Учебные вопросы и расчет времени
- III. Учебные вопросы и расчет времени
- III. Учебные вопросы и расчет времени
Понятие и признаки предпринимательской деятельности. Понятие предпринимательской деятельность впервые было сформулировано в ст.2 ГК РФ. Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве установленным законом порядке. Предпринимательская деятельность и предпринимательство синонимы, под этим понимаются как частный предприниматель, так и юридические лица. Хозяйствующий субъект это тоже, что и предприниматель.
- Исходным пунктом является норма части 2 ст.34 Конституции РФ устанавливающая, что предпринимательская деятельность есть разновидность деятельности экономической. Это не нашло отражения в действующем ГК. Кроме того, сами экономисты не могут разобраться, что же является деятельностью экономической. Отнесение той или иной деятельности к предпринимательской является запутанной процедурой, т.к. прямо критерии нигде не указаны. Основы законодательства РФ "О нотариате", ст.1 данных основ провозглашает — нотариальная деятельность не является предпринимательской и не преследует цели извлечения прибыли, нотариус занимающийся частной практикой может открыть счет в банке, использовать труд любых людей. Конечно это нонсенс. Закон "Об основах государственной службы РФ", ст.11 запрещает государственному служащему заниматься другой деятельностью, предпринимательством, но ему не запрещена преподавательская деятельность (а он может быть и репетитором). Вследствие запутанности необходимо внесение изменений в действующие нормативно-правовые акты.
- Предпринимательство деятельность экономическая, но не любая экономическая деятельность — предпринимательская. Ст.2 ГК определяет предпринимательство через цель: систематическое извлечение прибыли. Отнесение самой деятельности к систематической создает ряд вопросов, когда работают по сдельной оплате, напр., строят дом или работа дополнительная от основной (сколько должны получать или сколько работать на дополнительной работе чтобы отнести деятельность к систематической).
- Предпринимательство осуществляется на свой риск. Чем больше риск, обычно, тем больше доходы. Главное рисковать в разумных пределах. Осуществление на свой риск означает, что все невыгодные последствия ложатся на самого предпринимателя. Есть возможность снизить риск: страхование коммерческого риска, создание собственных резервных фондов.
- Это деятельность самостоятельная. Предприниматель по своему усмотрению организует свою деятельность, вмешательство государства запрещено, кроме некоторых исключений.
- Предпринимательская деятельность подлежит государственной регистрации. Без регистрации она запрещается и преследуется в административном порядке.
Нормативные акты: ГК РФ, Налоговый кодекс РФ, Таможенный кодекс РФ, закон "Об акционерных обществах", "Об обществах с ограниченной ответственностью", "О рынке ценных бумаг", "О несостоятельности (банкротстве)" и др. Все эти нормативные акты регулируют правовой статус индивидуального предпринимателя.
В области частного предпринимательства действует положение "О порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности", это положение утверждено указом Президента РФ 8 июля 1994. Продолжает действие закон РСФСР "О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации" от 1991.
Гражданско-правовой статус индивидуального предпринимателя.
Речь идет о физическом лице, о гражданине, занимающемся предпринимательской деятельностью без создания юридического лица, в ГК этому посвящена ст.23. Также на деятельность предпринимателя распространяется действие статей ГК регулирующих положение юридических лиц и вместе с тем гражданско-правовой статус индивидуального предпринимателя регулируется статьями, относящимися к обычным физическим лицам. Также предприниматель может заниматься иной профессиональной деятельностью, если может совместить и то и другое.
Правовой статус предпринимателя приобретается при государственной регистрации. Для регистрации гражданин подает в местную администрацию заявление о регистрации и документ об оплате регистрационного сбора. Ставка сбора определяется на местах, но не может превышать МРОТ, установленный правительством РФ. Органам, осуществляющим регистрацию, запрещено требовать от лица, желающего стать частным предпринимателем другие документы. Предоставить документы можно лично (регистрация осуществляется в день явки, и в этот же день выдается свидетельство о государственной регистрации) или по почте (регистрация осуществляется в течение 3 дней, свидетельство о регистрации также отправляется по почте). Свидетельство является бессрочным. В свидетельстве указываются те виды деятельности, которыми будет заниматься предприниматель. Если последовал отказ в государственной регистрации, то такой отказ может быть обжалован в арбитражный суд. Причем отказ по мотивам нецелесообразности в качестве регистрации лица как предпринимателя не допускается.
Заниматься предпринимательской деятельностью могут только граждане, обладающие полной дееспособностью (достигшие 18-ти лет, эмансипированные, вступившие в брак до 18). Воспрещается заниматься предпринимательской деятельностью государственным служащим. Заниматься отдельными видами деятельности предприниматель может только на основании специального разрешения (лицензии) соответствующего органа. Лицензирование на территории РФ осуществляется в соответствии с федеральным законом "О лицензировании отдельных видов деятельности" от 16.09.98. До принятия закона действовало постановление Правительства РФ от 24.12.94, носящее аналогичное закону название. Если в постановлении было 86 видов деятельности, требующей лицензирования, то в законе их уже 206 видов. Однако многие были раздроблены на более мелкие, а новых видов в закон введено было не много. На каждый вид деятельности должна быть выдана отдельная лицензия. Некоторыми видами деятельности частный предприниматель заниматься не может (банковская, страховая деятельность, производство оружия и т.д.).
Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. Предприниматель вправе иметь ничем не ограниченный доход, главное платить налоги. Предприниматель может использовать в своей деятельности любое имущество, как своё, так и арендованное. Может обращаться в суд с иском о возмещении убытков к государственным и муниципальным органам, если незаконными действиями этих органов ему был причинен ущерб. Предприниматель несет ответственность всем своим имущество, независимо от своей вины. От ответственности он может быть освобожден только при наличии форс-мажорных обстоятельств (непреодолимая сила, стихийные бедствия и т.д.).
Индивидуальный предприниматель может иметь неограниченное количество работников, согласно ст.25 ГК "лица работающие по трудовому контракту включаются в число его кредиторов". Ущерб, причиненный работниками при исполнении своих трудовых обязанностей, будет возмещаться предпринимателем, как если бы он совершил вред сам (ст.1068 ГК). Могут ли предприниматели вести трудовые книжки своих наемных работников? Разъяснение по этому вопросу строится в соответствии с тем, что частные предприниматели ведут свою деятельность без образования юридического лица, и они без такого образования сами не могут заполнять трудовые книжки, их могут заполнять только специальные органы, с предоставлением им трудовыми работниками ведомостей об оплате индивидуальным предпринимателем их зарплаты.
Все имущественные споры рассматриваются арбитражным судом — но только споры в сфере предпринимательской деятельности, все иные споры хотя и с участием гражданина, который является предпринимателем, (напр. жилищные споры) рассматриваются судом общей юрисдикции. В судах общей юрисдикции также рассматриваются споры граждан, которые фактически занимаются предпринимательской деятельностью, но не прошли государственную регистрацию. В силу п.4 ст.23 ГК гражданин, который занимается предпринимательской деятельностью, без государственной регистрации, в случае спора в суде по заключенным сделкам, не вправе ссылаться на то, что он не является индивидуальным предпринимателем (т.е. здесь его права и обязанности приравниваются к предпринимателю имеющему государственную регистрацию).
Государственная регистрация предпринимателя утрачивает силу:
- По решению суда о признании индивидуального предпринимателя банкротом, с момента вынесения судебного решения. Сразу же о решении суда отправляется уведомление в регистрационный орган.
- По заявлению самого гражданина об аннулировании регистрации и свидетельства о регистрации с момента получения такого запроса регистрационным органом.
- С момента переезда индивидуального предпринимателя на новое постоянное место жительства.
- В связи со смертью гражданина-предпринимателя, признанием его по суду недееспособным (или ограниченным в дееспособности), безвестно отсутствующим или при объявлении его умершим.
Имущество, которое является объектом предпринимательской деятельности может переходить по наследству, а право предпринимательской деятельности по наследству (это имущество, долги и прочее) переходить, конечно же, не может. Поэтому наследник если хочет заниматься предпринимательской деятельностью должен зарегистрироваться в качестве предпринимателя.
Дата добавления: 2014-01-20 ; Просмотров: 358 ; Нарушение авторских прав? ;
Нам важно ваше мнение! Был ли полезен опубликованный материал? Да | Нет
А.Б. Быков акцентировал внимание на ошибочность включения понятия предпринимательской деятельности в п. 1 ст. 2 ГК РФ. Он подчеркивал, что гражданское право «никогда не регулировало никакой деятельности какого-либо субъекта гражданского права (даже в договорах подрядного типа и услуг), если только под деятельностью не понимать совершения субъектом гражданского права каких-либо действий , причем именно в сфере гражданского оборота. Но «деятельность» и «действия» (гражданско-правовые) – это совершенно различные категории. Вот почему включение в ГК определения предпринимательской деятельности в качестве категории гражданского права концептуально ошибочно, поскольку означает, по существу, разрушение сложившихся веками устойчивых и действительно соответствующих предмету гражданско-правового регулирования понятий и внедрению явно чужеродного элемента»[41].
Предпринимательская деятельность является элементом предмета предпринимательского права, под которой понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (п. 1 ст. 2 ГК РФ). Данное определение универсально, так как оно рассчитано как на юридических лиц, так и на индивидуальных предпринимателей. Однако это не означает, что набор признаков предпринимательской деятельности для всех этих групп одинаковый.
Любая легальная дефиниция содержит в себе определенный смысл, который имеет значение не только для науки, но в первую очередь для правоприменения. Как представляется, понятие предпринимательской деятельности сформулировано недостаточно четко, что может повлечь негативные последствия на практике. Более жестко критиковал данное определение профессор А.Г. Быков. Он указывал, что определение предпринимательской деятельности, содержащееся в ГК РФ:
а) концептуально не соответствует предмету гражданско-правового регулирования;
б) не учитывает положения Конституции РФ о предпринимательской деятельности как деятельности экономической;
в) игнорирует положения Конституции РФ о социальном государстве и, соответственно, о социальных функциях предпринимательства;
г) не учитывает, что предприниматель одновременно является и работодателем, одновременно совмещая эти функции (исключение составляет индивидуальный предприниматель, не использующий наемный труд»[42].
Из приведенного выше определения предпринимательской деятельности вытекают следующие конституирующие признаки: 1) самостоятельный характер данной деятельности; 2) осуществление ее на свой риск; 3) основная цель данной деятельности – получение прибыли; 4) систематичность получения прибыли; 5) это деятельность, связанная с пользованием имущества, продажей товаров, выполнением работ или оказанием услуг; 6) регистрация лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, в качестве предпринимателя в установленном законом порядке.
Рассмотрим данные признаки подробнее.
1. Самостоятельный характер предпринимательской деятельности. Данный признак раскрывается через материально-правовой и экономический аспекты.
Материально-правовой аспект данного признака подразумевает, что субъект предпринимательской деятельности обладает правосубъектностью, т.е. имеет право самостоятельно независимо от иных лиц принять решение об осуществлении предпринимательской деятельности, об организационно-правовой форме предпринимательства. Право на принятие данного решения у юридических лиц возникает с момента государственной регистрации (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ), так как именно с этого момента они наделяются праводееспособностью.
Предпринимательская правосубъектность физических лиц, как следует из анализа статей 21–28 ГК РФ, в полном объеме возникает по достижению ими 18 лет. Из данного правила закон предусматривает ряд исключений. В частности, согласно п. 2 ст. 26 ГК РФ несовершеннолетние по достижению 16 лет вправе быть членами кооперативов. Членство в кооперативе предполагает личное трудовое и имущественное участие, в соответствии с которым распределяется прибыль кооператива (ст. ст. 108, 109 ГК РФ). Кроме того, по достижению 16 лет при определенных условиях граждане могут быть эмансипированы (ст. 27 ГК РФ), а, следовательно, с этого момента у них возникает полная правосубъектность, а также право на осуществление предпринимательской деятельности.
Экономический аспект самостоятельности субъекта предпринимательской деятельности предполагает, что у предпринимателя имеется достаточная имущественная база для ведения предпринимательской деятельности. Имущество, закрепленное за субъектом предпринимательства, составляет основу его экономической деятельности. Объем имущественной самостоятельности юридических лиц зависит в первую очередь от вида вещного права, на котором за ними закрепляется имущество. Наибольшие возможности для ведения предпринимательской деятельности имеются у юридических лиц – собственников и у индивидуальных предпринимателей; наименьшие – у субъектов права хозяйственного ведения и оперативного управления.
Самостоятельность предпринимателей не безгранична, ее пределы значительно ограничиваются гражданским, антимонопольным и иным законодательством.
2. Осуществление предпринимательской деятельности на свой риск.
В гражданском законодательстве «предпринимательский риск» является видовым понятием по отношению к категории «риск». Дефиниция «риск» используется в законодательстве и в научной литературе применительно к отдельным видам отношений и сферам профессиональной деятельности. В рамках объективной категории риска выделяют такие его виды, как служебный, производственный, научно-технический, творческий, врачебный, спортивный, журналистский, страховой, коммерческий и др.
Чаще всего категория «риск» употребляется в гражданском законодательстве. Подсчитано (Ю. Фогельсон), что эта категория употребляется в нормах ГК РФ 89 раз, где риск соотносится с убытками, случайной гибелью или повреждением имущества, случайной невозможностью исполнения, отнесением затрат и убытков, последствиями (неблагоприятными, непредъявлением требования, отсутствием сведений, гибелью или повреждением, невыполнением обязанностей), утратой (гибелью), недостачей или повреждением, неполучением ожидаемых доходов, ответственностью, выплатами.
Впервые понятие риска в качестве функциональной характеристики предпринимательства было выдвинуто в ХVΙΙΙ веке французским экономистом шотландского происхождения Р. Кантильоном. Он рассматривал предпринимателя как фигуру, принимающую решения и удовлетворяющую свои интересы в условиях неопределенности. Прибыли и потери предпринимателя есть следствие риска и неопределенности, сопровождающих его решения. Предприниматель по Кантильону – это любой индивид, обладающий предвидением и желанием принять на себя риск, устремленный в будущее, чьи действия характеризуются и надеждой получить доход, и готовностью к потерям.
Как представляется, под предпринимательским риском следует понимать 1) несение неблагоприятных последствий (имущественных в виде убытков, возникших при ведении бизнеса, технологических, инновационных, информационных и т.д.), а также 2) самостоятельной имущественной безвиновной ответственности (единственное основание освобождения от ответственности – наличие непреодолимой силы, если иное не предусмотрено законом или договором, п. 3 ст. 401 ГК РФ)[43].
3. Основная цель предпринимательской деятельности – извлечение прибыли
В гражданском законодательстве наряду с понятием «прибыль» используется понятие «доход». Речь, в частности, идет о п. 2 ст. 298 ГК РФ. Прибыль – специфические термины налогового законодательства, так как именно здесь заложена первооснова и предназначенность данных категорий – уплата налога. В ст. 11 НК РФ установлено, что институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства РФ, используемые в настоящем кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено настоящим кодексом, а понятия «налогоплательщик», «объект налогообложения», «налоговая база», «налоговый период» и другие специфические понятия и термины законодательства о налогах и сборах используются в значениях, определяемых в соответствующих статьях настоящего кодекса.
В соответствии со ст. 247 НК РФ под прибылью признаются (для российских организаций) полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ.
Извлечение прибыли – цель предпринимательской деятельности, а не обязательный результат. Отсутствие прибыли не может служить основанием для вывода о том, что такая деятельность не является предпринимательской. Неполучение прибыли в результате осуществления этой деятельности – это результат предпринимательского риска. Кроме того, из общего правила о получении прибыли как цели предпринимательской деятельности, имеются исключения, особенно в сфере государственного и муниципального предпринимательства. Например, казенное предприятие, финансируемое из государственного бюджета, производит продукцию, необходимую для обороны страны, которая может быть, а чаще всего является убыточной, но необходима обществу; предприятие городского транспорта удовлетворяет общественные потребности по перевозкам пассажиров, хотя в некоторых случаях такие предприятия являются убыточными и работают на дотациях. В развитых странах политика государства состоит в поощрении и бесприбыльного предпринимательства в сферах экологии, здравоохранения, культуры, социального обеспечения.
Данное замечание позволяет прийти к выводу, что под доходом (прибылью) применительно к понятию предпринимательской деятельности следует понимать сумму поступлений без уменьшения их на сумму расходов.
Содержательная часть исследуемого признака имеет весьма существенное значение для уголовного законодательства, так как наличие дохода является одним из условий привлечения к уголовной ответственности за незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ). Судебная практика по данному вопросу неоднозначна. Так, в п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ «О некоторых вопросах применения судами Российской Федерации уголовного законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов» от 04.07.1997 № 8 отмечается, что для привлечения лица к ответственности за уклонение от уплаты налогов необходимо установить налогооблагаемую сумму (прибыль), которая вычисляется как разница между полученным доходом и расходами; в п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» от 18.11.2004 № 23 разъясняется, что под доходом в ст. 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.
В литературе обращается внимание на то, что необходимо разграничивать доход предпринимателя и доход собственника. Особенно это актуально, когда речь идет о сдаче собственником своего жилья в аренду. Верховный Суд РФ в постановлении от 10 января 2012 г. по делу № 51-АД11 -7 сделал однозначный вывод: нельзя рассматривать как предпринимательскую деятельность действия собственников жилых помещений, которые предоставляют эти помещения внаем[44].
4. Систематичность ведения предпринимательской деятельности.
В целом критерий «системность» в гражданском праве не является новым понятием. Он применялся и применяется к совершенно разным ситуациям (см., например, ст. 111 ГК РСФСР 1964 г., п. 2 ст. 61, ст. 293 ГК РФ и др.). Кроме того, понятие «систематичность» используется и в иных отраслях права. Например, в трудовом праве системность используется при определении оснований для увольнения работника (судебная практика под системой понимает наличие двух нарушений трудовой дисциплины). На законодательном уровне она дана лишь в п/п. 11 ст. 4 Федерального закона «О защите конкуренции»:систематическое осуществление монополистической деятельности – осуществление хозяйствующим субъектом монополистической деятельности, выявленное в установленном данным законом порядке более двух раз в течение трех лет. Представляется, что применительно к нашему вопросу данный критерий систематичности не вполне приемлем.
Применительно к ст. 2 ГК РФ критерий «системность» разъяснен в п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 декабря 2006 г. № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»: «Отдельные случаи продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, не образуют состав данного административного правонарушения при условии, 6если количество товара, его ассортимент, объемы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли.
Доказательствами, подтверждающими факт занятия указанными лицами деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли, в частности, могут являться показания лиц, оплативших товары, работы, услуги, расписки в получении денежных средств, выписки из банковских счетов лица, привлекаемого к административной ответственности, акты передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), если из указанных документов следует, что денежные средства поступили за реализацию этими лицами товаров (выполнение работ, оказание услуг), размещение рекламных объявлений, выставление образцов товаров в местах продажи, закупку товаров и материалов, заключение договоров аренды помещений».
Данное разъяснение так и не дает прямого ответа на вопрос, – что следует понимать под системностью осуществления предпринимательской деятельностью.
Законодательный пробел по критерию системности породил ряд суждений по поводу данной категории. Одни авторы считают, что – это количество совершаемых и направленных на извлечение прибыли действий(пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг). На взгляд других, критерий системности предпринимательской деятельности должен быть уточнен размером дохода данной деятельности: он должен носить существенный характер и измеряться кратно к минимальной заработной плате; систематический, но незначительный доход не следует признавать предпринимательским, иное означало бы пренебрежение здравым смыслом и экономической целесообразностью. Имеются и другие предложения о понимании сущности категории «системность».
Как представляется, критерий «систематичность» имеет существенное значение только в отношении предпринимательской деятельности индивидуального предпринимателя. Если убрать из легального определения предпринимательской деятельности данный признак, то применительно к деятельности юридического лица абсолютно ничего не меняется, так как для целей налогообложения неважно – один раз совершена операция (сделка) или деятельность осуществлялась систематически. В любом случае организация обязана уплатить налог на прибыль.
Системность, применяемая к физическим лицам, как представляется, должна определяться в зависимости от количества совершенных действий, направленных на получение дохода и только до периода, как физическое лицо будет зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя.
5. Предпринимательская деятельность – это деятельность, связанная с пользованием имущества, продажей товаров, выполнением работ или оказанием услуг.
Закрепленный в ст. 2 ГК РФ перечень способов ведения предпринимательской деятельности является условным, так как в ст. 34 Конституции РФ предусмотрена возможность использования любых способностей для осуществления предпринимательской деятельности, не запрещенных законом. В связи с этим представляется, что данный признак целесообразно исключить из определения предпринимательской деятельности.
В то же время, относительно данного признака возникает вопрос: если перечисленная выше деятельность осуществлялась хозяйствующим субъектом для собственных нужд, то можно ли ее отнести к предпринимательской? Позиция судов по данному вопросу различна. И следует согласиться с О.М. Олейник, полагающей, что если субъект осуществляет деятельность внутри компании, не выходит на рынок, то эта деятельность не может быть отнесена к предпринимательской[45].
6. Регистрация в качестве предпринимателя в установленном законом порядке.
Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей осуществляется в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Государственная регистрация как признак предпринимательской деятельности имеет значение только в отношении физических лиц – индивидуальных предпринимателей. Она свидетельствует о появлении нового субъекта именно предпринимательских правоотношений (субъектом непредпринимательских отношений, возможно, данное лицо уже и выступало) и предоставляет право на занятие такой деятельностью этому лицу.
Цель государственной регистрации юридических лиц совершенно иная: они регистрируются в налоговых органах не как субъекты предпринимательской деятельности, а как потенциальные субъекты разнообразных правоотношений (как предпринимательских, так и непредпринимательских). Некоммерческие организации подлежат государственной регистрации даже в том случае, если они и не будут заниматься предпринимательской деятельностью. Это объясняется тем, что с государственной регистрацией юридического лица связывается момент его создания, а, следовательно, и возникновения правоспособности.
Таким образом, признаки предпринимательской деятельности юридических и физических лиц различны. Для юридических лиц к таковым относятся: 1) самостоятельный характер данной деятельности; 2) осуществление ее на свой риск; 3) основная цель данной деятельности – получение прибыли. К признакам предпринимательской деятельности физических лиц наряду с данными признаками, следует отнести систематичность получения прибыли, а также государственную регистрацию лица в качестве индивидуального предпринимателя.
Понятие предпринимательской деятельности взаимосвязано с понятиями коммерческая деятельность, хозяйственная деятельность и экономическая деятельность.
Коммерческая деятельность является разновидностью предпринимательской деятельностью. Она связана с реализацией субъектами предпринимательства созданного им продукта и получением им от другого лица денежного или иного эквивалента, а также с продвижением товара.
Экономическая деятельность охватывает все стадии воспроизводства: производство, распределение, обмен и потребление товаров (работ, услуг) независимо от цели осуществления (получения или неполучения прибыли). Она подразделяется на активную (по производству и реализации товаров, работ, услуг) и пассивную (размещение денежных средств в кредитные организации, передача имущества в аренду, в доверительное управление, внесение имущества в уставный капитал хозяйственных обществ и др.). С учетом данных замечаний следует прийти к выводу, что предпринимательская деятельность является видом экономической деятельности.
Относительно понятия хозяйственной деятельности в юридической литературе высказаны разные суждения: 1) хозяйственная деятельность тождественна понятию активной экономической деятельности;
2) хозяйственная деятельность тождественна предпринимательской деятельности. В начале 1990 годов В.В. Лаптев подчеркивал, что в современных условиях хозяйственное право становится правом предпринимательской деятельности. Именно поэтому возник новый термин – предпринимательское право. Предпринимательское право – это хозяйственное право рыночной экономики[46]. Таким образом, со времени вхождения России в рыночные отношения, как представляется, категория «хозяйственна деятельность» трансформировалась в категорию «предпринимательская деятельность;
3) хозяйственная деятельность тождественна экономической деятельности.
| | | следующая лекция ==> | |
| Принципы предпринимательского права | | | Соотношение предпринимательской и профессиональной деятельности |
Дата добавления: 2017-12-05 ; просмотров: 1049 ; ЗАКАЗАТЬ НАПИСАНИЕ РАБОТЫ